פסק-דין בתיק ת"א 14172-02-09

מבוא

1.                   בפני תביעה כספית, חוזית ונזיקית על סך 3,500,000 ש"ח אשר הגישה חברת טראנס גז בע"מ (להלן: "התובעת") כנגד חברת בני פאוזי שמשום בע"מ (להלן: "הנתבעת") ומר ענאן שמשום (להלן: "הנתבע").

העובדות שאינן שנויות במחלוקת

2.                   התובעת הינה חברה העוסקת ביבוא ושיווק של משקאות שונים המכילים תרכובת NITROUS OXIDE - גז צחוק. הנתבעת הינה חברה העוסקת בהפצה ושיווק של משקאות ומוצרי מזון והנתבע הינו בעל מניות ומנהל בנתבעת.

3.                   ביום 20/05/07 חתמו התובעת והנתבעת על הסכם שיווק והפצה (להלן: "ההסכם" או "הסכם ההפצה") קצוב בזמן לתקופה של 3 שנים, בו הוסכם, כי הנתבעת תפעל לשיווק והפצת משקאות שונים, שכינויים המסחרי הינו משקאות "ניטרו", המכילים את תערובת הגזים המכונה "NITRO", שפותחה על ידי התובעת ומכילה גז צחוק.

במסגרת ההסכם התחייבה הנתבעת, בין היתר, לעמוד ביעדי השיווק ולבצע את השיווק באופן שהוסכם וכן לעמוד בהיקף הרכישות המינימאלי של המשקאות, כאמור בסעיף 9 להסכם הקובע כדלקמן:

"9. היקף רכישות מינימאלי של מוצרים

למען הסדר הטוב יובהר כי נושא היעדים הכמותיים מוסדר בהרחבה בתוכנית השיווק, יחד עם זאת מובהר בזאת כי הצדדים הסכימו על יעדי הרכישה כדלקמן:

9.1 בשנה הראשונה מתחייב המשווק לרכוש מטראנס גז מינימום של 500,000 (חמש מאות אלף) בקבוקי בירה ( NITRI BEER ) ולאחר מכן גידול מוסכם בהיקף הרכישה של 25% לשנה בכל שנה ביחס לשנה שלפניה החל מתום השנה הראשונה להסכם זה ובכל שנה שלאחריה עד לתום 3 שנים ממועד חתימת ההסכם.

9.2 בשנה הראשונה מתחייב המשווק לרכוש מטראנס גז מינימום של 500,000 (חמש מאות אלף) בקבוקי אלכופופ ( NITRO VODKA ) ולאחר מכן גידול מוסכם בהיקף הרכישה של 25% לשנה, בכל שנה ביחס לשנה שלפניה החל מתום השנה הראשונה להסכם זה ובכל שנה שלאחריה עד לתום 3 שנים ממועד חתימת ההסכם.

9.3 מוסכם בזאת כי התחייבות המשווק להיקף רכישות מינימאלית תתחלק כך שבכל 6 חודשים יתחייב המשווק לרכוש את החלק היחסי מהיקף הרכישות המינימאלי".

בסעיף 14.6 להסכם נקבע כי מקום בו לא תעמוד הנתבעת ב-75% מהיקף הרכישות המינימאלי שנקבע לכל תקופה, תוכל התובעת לבחור באחת משתי חלופות, האחת לבטל את ההסכם בהודעה של 30 יום מראש, והשניה, לבטל את בלעדיותו של המשווק:

"14.6 מבלי לגרוע מכל האמור לעיל, מוסכם ומובהר, כי היה ובתקופת ההסכם ו/או בכל תקופה נוספת לא יעמוד המשווק ב- 75% מהיקף הרכישות המינימאלי שנקבע לאותה התקופה, אזי תעמוד לטראנס גז, בהתאם לשיקול דעתה הבלעדי, הזכות לבחור אחת משתי החלופות כדלקמן:

(1)               לבטל את ההסכם כולו ולסיים את ההתקשרות בין הצדדים בהודעה מוקדמת בת 30 יום.

(2)               לבטל את בלעדיותו של המשווק, ולהותיר את יתר תנאי ההסכם על כנם, וזאת באמצעות מתן הודעה למשווק 30 ימים טרם ביטול בלעדיותו כאמור....".

על פי הוראות סעיף 12 התחייבה הנתבעת להיקף השקעה כספית מינימאלי בשיווק. הנתבעת התחייבה להשקיע בשלושת החודשים הראשונים סך שלא יפחת מ- 300,000 ש"ח ולאחר מכן סך השווה 10% מהיקף רכישות הנתבעת באותה השנה:

"12 היקף השקעה כספית בשיווק

12.1 בכל שנה החל ממועד החתימה על הסכם זה, מתחייב המשווק להשקיע בשיווק ובקידום מכירת המוצרים בהתאם לתוכנית השיווק, סך בשקלים השווה ל-10% מהיקף רכישותיו את המוצרים באותה השנה. (להלן- "מינימום השקעה כספית בשיווק).

12.2 מוסכם בזה כי לנוכח העובדה כי תקופת השיווק הראשונה מצריכה השקעה כספית אשר איננה פרופורציונאלית להיקף המכירות, מתחייב המשווק להשקיע בשלושת החודשים הראשונים להסכם בשיווק, פרסום, הפצת והצגת המוצר, סכום בהיקף שלא יפחת מ- 300,000 ש"ח (להלן- "הסכום הראשוני"). מוסכם בזאת כי השקעת הסכום הראשוני תופחת מהתחייבותו של המשווק למינימום ההשקעה הכספית בשיווק כהגדרתה בסעיף 12.1 לעיל......".